{"id":9149,"date":"2018-04-04T14:31:50","date_gmt":"2018-04-04T12:31:50","guid":{"rendered":"https:\/\/www.albeeassociati.it\/?p=9149"},"modified":"2024-11-12T09:43:26","modified_gmt":"2024-11-12T08:43:26","slug":"finanziamenti-soci-societa-azioni-la-giurisprudenza-cambia-orientamento","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.albeeassociati.it\/en\/finanziamenti-soci-societa-azioni-la-giurisprudenza-cambia-orientamento\/","title":{"rendered":"Finanziamenti soci e societ\u00e0 per azioni: la giurisprudenza cambia orientamento?"},"content":{"rendered":"

Come abbiamo gi\u00e0 illustrato in un precedente articolo, nella societ\u00e0 a responsabilit\u00e0 limitata<\/u><\/strong> i finanziamenti effettuati a titolo di prestito possono essere rimborsati alle scadenze previste, purch\u00e8 siano rispettate le condizioni dettate dall\u2019articolo 2467 c.c. che disciplina la cosiddetta \u201cpostergazione del credito<\/u><\/strong>\u201d.<\/p>\n

La norma prevede che quando un prestito<\/u>, in qualunque forma effettuato, presenti almeno uno dei seguenti<\/u> presupposti<\/u>:<\/p>\n

i) sia stato concesso in un momento in cui<\/u>, anche in considerazione del tipo di attivit\u00e0 esercitata dalla societ\u00e0, risultava un eccessivo squilibrio dell\u2019indebitamento rispetto al patrimonio netto;<\/u><\/p>\n

ii) sia stato erogato in una situazione finanziaria nella quale sarebbe stato ragionevole un conferimento<\/u><\/p>\n

iii) il rimborso sia postergato rispetto alla soddisfazione degli altri creditori<\/u> e, se il prestito \u00e8 avvenuto nell\u2019anno precedente la dichiarazione di fallimento, debba essere restituito.<\/p>\n

\"\"<\/p>\n

Nella normativa che disciplina <\/u>la societ\u00e0 per azioni<\/u> non esiste<\/u> invece una regola analoga<\/u> a quella dettata per la societ\u00e0 a responsabilit\u00e0 limitata.<\/u><\/strong><\/p>\n

La dottrina maggioritaria ha tuttavia compattamente ritenuto che la disciplina della postergazione debba trovare applicazione con riferimento a qualunque tipo societario tenendo conto di quella che \u00e8 la motivazione sottesa alla norma, ossia la volont\u00e0 di evitare fenomeni di sottocapitalizzazione<\/strong> in danno dei creditori sociali.<\/p>\n

Nello stesso senso si \u00e8 espressa la giurisprudenza di merito ed anche la Corte di Cassazione con la sentenza n. 14056 del 2015.<\/p>\n

Secondo il Supremo Collegio, per decidere se la norma in commento sia applicabile o meno, non va fatto riferimento ad astratti modelli societari ma occorre valutare in concreto la composizione di ogni singola compagine sociale<\/u>.<\/p>\n

Rileva infatti la Corte che, ai diversi modelli di societ\u00e0, possono corrispondere realt\u00e0 economiche differenti fra loro, poich\u00e9 anche imprese di modeste dimensioni, con compagini familiari o comunque ristrette possono essere esercitate sotto la forma della societ\u00e0 per azioni.<\/p>\n

In tali casi, nonostante ci si trovi di fronte a societ\u00e0 per azioni, sar\u00e0 senz\u2019altro applicato il principio di postergazione in modo da proteggere i creditori dalle decisioni dei soci circa le modalit\u00e0 di finanziamento della societ\u00e0, laddove quest\u2019ultima venisse a trovarsi nelle condizioni indicate dall\u2019art 2467 c.c.<\/p>\n

I Tribunali di merito, declinando concretamente tale sentenza, hanno poi ritenuto applicabile il principio della postergazione alle societ\u00e0 per azioni in cui vi siano:<\/p>\n

    \n
  1. una base azionaria familiare o ristretta<\/u>;<\/strong><\/li>\n
  2. le figure degli amministratori e<\/u> dei soci coincidano<\/u> <\/strong>almeno parzialmente;<\/li>\n
  3. i soci abbiano la possibilit\u00e0 di conoscere compiutamente la situazione di capitalizzazione della societ\u00e0<\/u>.<\/u><\/strong><\/li>\n<\/ol>\n

    Ha destato quindi qualche allarme la successiva sentenza della Corte di Cassazione n. 10509 del 2016 dettata in materia di societ\u00e0 cooperative in cui un inciso ha fatto pensare che il Supremo Collegio intendesse escludere l\u2019applicabilit\u00e0 dell\u2019art 2467 c.c. alle societ\u00e0 diverse da quelle a responsabilit\u00e0 limitata.<\/p>\n

    \"\"<\/p>\n

    La giurisprudenza di merito ha comunque continuato compattamente ad applicare il principio di postergazione in tutti i casi in cui le societ\u00e0 per azioni presentino le caratteristiche poc\u2019anzi indicate.<\/p>\n

    Questo sino al 9 novembre 2017 quando il Tribunale di Milano ha escluso<\/strong> un\u2019indiscriminata estensione<\/em> della portata del principio di postergazione alle societ\u00e0 per azioni, poich\u00e9 secondo il Tribunale \u00e8 esplicita <\/em>la scelta del legislatore \u201cdi dare alle societ\u00e0 a responsabilit\u00e0 limitata una struttura tipologica autonoma e, conseguentemente, una regolamentazione differenziata sotto quasi tutti i profili qualificanti, rispetto a quella azionaria\u201d.<\/em><\/p>\n

    \u00a0<\/em>Alla base del proprio ragionamento il Giudice ambrosiano ha posto tre ordini di considerazioni:<\/p>\n

      \n
    1. l\u2019appartenenza ad un determinato tipo sociale richiama la disciplina relativa e crea nei terzi un affidamento che merita tutela;<\/li>\n
    2. la normativa sul finanziamento soci costituisce una disciplina organica nell\u2019ambito di una riforma, quella delle societ\u00e0 di capitali, in cui \u00e8 stata esplicita la scelta del legislatore di dare alla societ\u00e0 a responsabilit\u00e0 limitata una regolamentazione del tutto autonoma;<\/li>\n
    3. la disposizione di cui all\u2019art 2467 c.c. rappresenta un\u2019eccezione alla generale autonomia privata di modellare i rapporti patrimoniali: nel caso di specie, il mutuo.<\/li>\n<\/ol>\n

      La pronuncia non convince completamente.<\/p>\n

      Nonostante l\u2019innegabile considerazione che meritano le ragioni esposte, l\u2019orientamento maggioritario e fatto proprio dalla Corte di Cassazione con la citata sentenza 14056 del 2015 appare certamente pi\u00f9 in linea con quella che \u00e8 la tutela del bene giuridico sotteso al principio di postergazione, ossia la tutela dei creditori dalle decisioni spericolate dei soci che ben possono darsi, senza particolari contrappesi, anche nelle societ\u00e0 per azioni a ristretta base azionaria.<\/p>\n

       <\/p>\n

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